經(jīng)濟日報訊：司法實踐通常說的“訴前禁令”，其實是行為保全制度。

　　 它是2013年施行的新《民事訴訟法》增設(shè)的一項重要制度。其內(nèi)容為，法院應(yīng)當事人申請，在若不及時制止被控侵權(quán)行為，將給申請人造成難以彌補損失的特定情況下，為保護申請人合法權(quán)益，保證判決或者裁決執(zhí)行，避免損失擴大，在訴訟前或者訴訟過程中，責令被申請人為一定行為或者不為一定行為的臨時性民事強制措施。

　　 目前，“訴前禁令”的使用較多地見諸于知識產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域。

　　 知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件特性使然

　　 據(jù)北京市第二中級人民法院統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，近10年來該院共審理20件知識產(chǎn)權(quán)行為保全案件，涉及商標權(quán)、專利權(quán)和著作權(quán)等領(lǐng)域。

　　 為何會在知識產(chǎn)權(quán)案件審理中大量使用“訴前禁令”？

　　 ——侵權(quán)成本低，發(fā)生頻率高。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和信息傳播的加快，知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中一些典型侵權(quán)行為如作品的復(fù)制、商標的模仿、技術(shù)方案的實施等都顯得愈發(fā)便捷和易于實現(xiàn)，豐厚的利潤和高額的回報也使侵權(quán)人置法律風險于不顧而頻繁觸及法律的紅線。此外，智力勞動成果的無形性特點使權(quán)利人往往容易忽視，或難以防范侵權(quán)行為，當發(fā)現(xiàn)時，侵權(quán)行為可能已經(jīng)發(fā)生或即將發(fā)生。

　　 ——權(quán)利欠保障，損失易擴大。知識產(chǎn)權(quán)作為一種智力成果，具有無形性、專屬性和易復(fù)制特點，而知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為具有即發(fā)性和持續(xù)性特點，一旦發(fā)生侵犯行為，將在短時間內(nèi)給權(quán)利人造成難以彌補的損害。這也是最高人民法院率先在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域出臺訴前行為保全司法解釋的原因。例如，在諾華“醫(yī)藥用途專利”訴中行為保全案中，被申請人的藥品說明書包含了被控侵權(quán)信息，藥品一旦進入省級以上醫(yī)保目錄，會對申請人的權(quán)利造成難以彌補的損害。

　　 ——訴訟周期長，維權(quán)效率低。訴訟程序的運行需要一段時間，尤其在專利侵權(quán)糾紛中，案件審理還可能因?qū)＠麢?quán)無效宣告請求等事由發(fā)生中止。與較長訴訟周期相比，侵權(quán)行為具有明確可預(yù)期性，如侵權(quán)產(chǎn)品的制造和銷售已處于持續(xù)過程中，作品馬上會進入大范圍復(fù)制和傳播階段等，如按正常訴訟周期審判，可能造成未來判決難以執(zhí)行，或僅具懲罰性效力，無法在實質(zhì)上起到真正遏制侵權(quán)行為的作用。

　　 減少因侵權(quán)行為造成的損失

　　 隨著新類型案件層出不窮，知識產(chǎn)權(quán)行為保全涉及的法律問題具有了明確意義。錢鐘書書信手稿訴前保全案不僅涉及書信稿件能否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品以及構(gòu)成何種作品等著作權(quán)問題，還涉及寫信人隱私權(quán)界定問題；在諾華公司醫(yī)藥用途專利訴中保全案中，涉及到如何認定醫(yī)藥用途這種特殊專利的保護范圍問題。

　　 從北京市二中院審結(jié)的行為保全案件看，案件數(shù)量雖少，但卻具有較大社會影響力。如涉及錢鐘書手稿拍賣的訴前行為保全案件作為唯一一起知識產(chǎn)權(quán)案件，入選最高人民法院首批保障民生典型案例；涉及“紅獅”商標、“狼愛上羊”演唱會的訴前行為保全案件受到社會各界廣泛關(guān)注。

　　 應(yīng)該說，緊迫性是行為保全案件最顯著特點。無論是訴前行為保全，還是訴中行為保全，針對的往往是即將或正在發(fā)生的侵權(quán)行為，均存在一定緊迫性，若不及時采取保全措施，可能會給權(quán)利人或利害關(guān)系人造成難以彌補的損害，且這種損害難以通過日后判決彌補。

　　 由于行為保全案件是對當事人的行為作出強制性規(guī)制，此類案件的擔保形式和擔保金額需要慎重考慮。記者了解到，在審判實踐中，擔保形式既有銀行保函，也有案外公司保函。而擔保金額則一般根據(jù)可能給被申請人造成的損害、申請人的擔保能力等方面確定。在有的案件中，申請人訴請的目標是被申請人某種特定行為，無法直接估算保全措施可能給被申請人造成的損失，擔保數(shù)額難以確定，但如果申請人能夠提供公司或銀行出具的不限額保函，也可認定其擔保合法。

　　 利于積極化解知識產(chǎn)權(quán)糾紛

　　 諾華“醫(yī)藥用途專利”訴中行為保全案不僅是首例醫(yī)藥用途侵權(quán)案件，也是專利領(lǐng)域首例訴中行為保全案件，在醫(yī)藥行業(yè)領(lǐng)域中產(chǎn)生了廣泛影響。

　　 為了更好規(guī)范相關(guān)市場交易秩序，維護知識產(chǎn)權(quán)人合法權(quán)益，避免或減少糾紛，相關(guān)市場主體應(yīng)該做到：

　　 ——強化自律，樹立知識產(chǎn)權(quán)保護理念。作為市場經(jīng)營主體，不僅應(yīng)遵守商業(yè)活動中的相關(guān)政策和規(guī)則，也應(yīng)加強知識產(chǎn)權(quán)保護意識，尊重他人智力活動成果，自覺關(guān)注自身行為是否可能對他人的知識產(chǎn)權(quán)造成了侵害，在合理、合法的前提下追逐商業(yè)利益。

　　 ——熟悉法規(guī)，提升行為保全重視程度。由于知識產(chǎn)權(quán)所涉法律問題往往具有新穎度高、專業(yè)化強的特點，因此，市場經(jīng)營主體尤其是企業(yè)應(yīng)認真學(xué)習知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律法規(guī)，通過各種渠道了解、掌握當前知識產(chǎn)權(quán)司法保護狀況，為自身合法開展商業(yè)活動奠定基礎(chǔ)。

　　 ——積極應(yīng)對，努力爭取訴訟和解機會。在已作出行為保全裁定的案件中，被申請人要高度重視法院作出的裁定，積極主動參與訴訟活動，通過正當有效的法律程序反映自身訴求，盡量爭取與申請人直接溝通和交流的機會，努力達成案件和解。

　　 ——慎用權(quán)利，增強合理維權(quán)意識。對于權(quán)利人或利害關(guān)系人而言，除擁有合法有效的權(quán)利或授權(quán)之外，還應(yīng)切實掌握被申請人侵權(quán)的初步證據(jù)，按照法律規(guī)定的程序和步驟提起行為保全申請。